《中華人民共和國(guó)證券法》為了規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定的法律。（1998年12月29日，經(jīng)第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議通過，自1999年7月1日起施行。2019年12月28日第十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十五次會(huì)議第二次修訂，于2020年3月1日起施行。）
解讀一、投資者保護(hù)成最大亮點(diǎn)，探索代表人訴訟制度
《證券法》制定和實(shí)施以來，對(duì)于規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護(hù)投資者合法權(quán)益，維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展，發(fā)揮了重要作用。不過，隨著我國(guó)證券市場(chǎng)的快速發(fā)展，改革創(chuàng)新的不斷深入，原證券法的許多內(nèi)容難以完全適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展的新形勢(shì)，例如證券發(fā)行管制過多過嚴(yán)，發(fā)行方式單一，導(dǎo)致直接融資比重過低；證券范圍過窄、市場(chǎng)層次單一；市場(chǎng)約束機(jī)制不健全，對(duì)投資者保護(hù)不力，信息披露質(zhì)量不高，監(jiān)管執(zhí)法手段不足等等。在這一背景下，本次證券法修訂應(yīng)運(yùn)而生、水到渠成。
此次修訂，有哪些重大改變？新華日?qǐng)?bào)財(cái)經(jīng)客戶端專訪江蘇證監(jiān)局著重解讀新《證券法》的亮點(diǎn)。
“新《證券法》不僅新增了投資者保護(hù)專章，此外，信息披露規(guī)則完善、注冊(cè)制以及加大違法成本等各項(xiàng)具體規(guī)定，都直接或間接涉及投資者保護(hù)?！苯K證監(jiān)局相關(guān)負(fù)責(zé)人告訴新華日?qǐng)?bào)財(cái)經(jīng)客戶端，新《證券法》關(guān)于投資者保護(hù)方面主要有8個(gè)要點(diǎn)。
其一，建立了投資者適當(dāng)性管理制度，這就要求證券公司向投資者銷售證券、提供服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分了解投資者情況，充分揭示風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)，投資者也應(yīng)當(dāng)依法提供真實(shí)信息，一旦證券公司違反這一義務(wù)導(dǎo)致投資者損失，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
其二，區(qū)分了普通投資者和專業(yè)投資者，證券公司應(yīng)當(dāng)銷售、提供與投資者狀況匹配的證券、服務(wù)，如果普通投資者與證券公司發(fā)生糾紛，證券公司則負(fù)有相關(guān)舉證義務(wù)，不得拒絕普通投資者提出的調(diào)解請(qǐng)求。
其三，建立了上市公司股東權(quán)利代為行使征集制度，明確了上市公司董事會(huì)、獨(dú)立董事、持有百分之一以上表決權(quán)股份的股東或者投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)，可以作為征集人代為出席股東大會(huì)，并代為行使提案權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利。
其四，完善了上市公司現(xiàn)金分紅制度，明確上市公司應(yīng)當(dāng)在章程中明確分配現(xiàn)金股利的具體安排和決策程序，依法保障股東的資產(chǎn)收益權(quán)。
其五，建立了債券持有人會(huì)議和債券受托管理人制度，要求公開發(fā)行公司債券的設(shè)立債券持有人會(huì)議，債券受托管理人可以接受全部或者部分債券持有人的委托，以自己名義代表債券持有人提起、參加民事訴訟或者清算程序。
其六，先行賠付制度入法，發(fā)行人如果因欺詐發(fā)行、虛假陳述或其他重大違法行為給投資者造成損失，發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人、相關(guān)證券公司可以委托投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)，予以先行賠付。
其七，完善了派生訴訟制度，規(guī)定持有發(fā)行人股份的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)，提起派生訴訟的，不受《公司法》有關(guān)連續(xù)180日以上持股1%以上的限制。
其八，探索了適應(yīng)我國(guó)國(guó)情的證券民事訴訟制度，規(guī)定投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可以作為訴訟代表人，按照“明示退出”“默示參加”的原則，依法為受害投資者提起民事?lián)p害賠償訴訟。
解讀二、信息披露核心地位凸顯，信息披露義務(wù)人責(zé)任重大
信息披露是上市公司與投資者間溝通的重要橋梁，也是投資者投資決策的重要依據(jù)。尤其在新《證券法》全面實(shí)施注冊(cè)制的形勢(shì)下，專章規(guī)定信息披露相關(guān)內(nèi)容，其核心地位不言而喻。
江蘇證監(jiān)局相關(guān)負(fù)責(zé)人告訴新華日?qǐng)?bào)財(cái)經(jīng)客戶端，新《證券法》中信息披露的地位更高、內(nèi)容更多、要求更嚴(yán)、處罰更重，對(duì)于信息披露義務(wù)人提出了更高的要求。
披露要求更加細(xì)致嚴(yán)格，首次要求簡(jiǎn)明清晰、通俗易懂
除了真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)性要求以外，新《證券法》對(duì)于信息披露義務(wù)人的信息披露新增了簡(jiǎn)明清晰、通俗易懂的要求，“此項(xiàng)便于理解成為法定義務(wù)”。江蘇證監(jiān)局相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，信息披露義務(wù)人特別是上市公司要不斷提高信息披露質(zhì)量，便于投資者閱讀和理解。
同時(shí)，大股東權(quán)益變化披露頻次及內(nèi)容增多。新《證券法》新增5%以上股東所持有表決權(quán)股份每增加或者減少1%, 應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生的次日通知該上市公司，并予公告的規(guī)定，此項(xiàng)規(guī)定大幅提高了大股東權(quán)益變動(dòng)的披露密度。且公告中應(yīng)當(dāng)披露的內(nèi)容新增增持股份資金來源，以及有表決權(quán)股份變動(dòng)的時(shí)間及方式等。上市公司的大股東要關(guān)注自己的持股變化，及時(shí)通知上市公司并配合做好披露工作。
另外，董監(jiān)高的保證范圍拓寬。新《證券法》將上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)信息披露的保證責(zé)任從真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，進(jìn)一步擴(kuò)大為保證信息披露義務(wù)人及時(shí)、公平地披露信息，和所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整兩個(gè)層面，董監(jiān)高無法保證或者有異議的，應(yīng)當(dāng)發(fā)表書面意見并陳述理由，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)披露而不予披露的，董監(jiān)高可以申請(qǐng)直接披露。
信息披露新增數(shù)項(xiàng)規(guī)定，要求公平、謹(jǐn)慎、履諾
江蘇證監(jiān)局表示，此次修訂中信息披露的規(guī)定增多，將為進(jìn)一步加強(qiáng)投資者保護(hù)工作。
其一，信息披露要求公平。新《證券法》首次明確信息披露義務(wù)人披露的信息應(yīng)當(dāng)同時(shí)向所有投資者披露的基本原則，確保公平披露，不得提前向任何單位和個(gè)人泄露。任何單位和個(gè)人提前獲知了前述信息，在依法披露前應(yīng)當(dāng)保密。
其二，自愿披露要求謹(jǐn)慎，隨意披露信息甚至是蹭熱點(diǎn)的行為萬萬不可取。根據(jù)新《證券法》規(guī)定，自愿披露的信息必須是與投資者作出價(jià)值判斷和投資決策有關(guān)的信息，而非所有信息都可以不加篩選地全部披露，自愿披露的信息不能保證真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的，同樣要承擔(dān)法律責(zé)任。
其三，公開承諾要披露且不履行后果嚴(yán)重。公開承諾的披露與履行是江蘇證監(jiān)局近幾年關(guān)注的重點(diǎn)問題之一，也是本次新《證券法》修訂新增的內(nèi)容，新《證券法》明確發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等作出公開承諾的，應(yīng)當(dāng)披露，不履行承諾給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
違法責(zé)任明顯加重，“罰款+民刑責(zé)任”雙拳出擊
新《證券法》將罰款金額提高，根據(jù)其第197條，未按規(guī)定報(bào)送有關(guān)報(bào)告或者履行信息披露義務(wù)的，信息披露義務(wù)人最高可罰500萬，責(zé)任人員最高可罰200萬。報(bào)送的報(bào)告或者披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏時(shí)的，信息披露義務(wù)人最高可罰1000萬，責(zé)任人員最高可罰500萬。相較原證券法關(guān)于信息披露義務(wù)人最高罰款60萬的規(guī)定，此次修訂大幅提高罰款金額，將對(duì)信息披露違法行為起到一定震懾作用。
新《證券法》下多種責(zé)任疊加，根據(jù)規(guī)定，信息披露違法致使投資者在證券交易中遭受損失的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司及其直接責(zé)任人員，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外——可見，信息披露違法不但要承擔(dān)嚴(yán)厲的行政處罰，還要承擔(dān)民事賠償責(zé)任，另外還會(huì)受到失信懲戒約束，涉嫌犯罪的還將移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。
在新《證券法》框架下，控股股東、實(shí)際控制人承擔(dān)更多的義務(wù)和責(zé)任，對(duì)于控股股東、實(shí)際控制人組織、指使上市公司從事信息披露違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致發(fā)生信息披露違法行為的，控股股東、實(shí)際控制人也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
解讀三、注冊(cè)制時(shí)代，企業(yè)如何把握上市發(fā)展之路？
在新《證券法》中，注冊(cè)制的全面推行格外引人關(guān)注。修訂后的《證券法》按照全面推行注冊(cè)制的基本定位，對(duì)于證券發(fā)行注冊(cè)制進(jìn)行了比較系統(tǒng)完備的規(guī)定，發(fā)行監(jiān)管機(jī)構(gòu)不再對(duì)證券發(fā)行主體的優(yōu)劣做實(shí)質(zhì)判斷，而是讓發(fā)行人之間充分競(jìng)爭(zhēng)，通過市場(chǎng)選擇，形成優(yōu)勝劣汰機(jī)制，讓市場(chǎng)主體真正成為市場(chǎng)的主人。
上交所科創(chuàng)板試點(diǎn)使得股票發(fā)行注冊(cè)制的雛形基本顯現(xiàn)。華泰證券作為綜合競(jìng)爭(zhēng)力位居國(guó)內(nèi)證券業(yè)第一方陣的大型證券公司，其投行子公司華泰聯(lián)合證券不僅保薦了科創(chuàng)板第一股,也積累了不少成功經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于注冊(cè)制深有體會(huì)。
華泰聯(lián)合證券相關(guān)負(fù)責(zé)人在接受新華日?qǐng)?bào)財(cái)經(jīng)客戶端采訪時(shí)表示，一方面，科創(chuàng)板讓市場(chǎng)看到注冊(cè)制對(duì)不同業(yè)態(tài)、不同階段企業(yè)的包容性。在全面推進(jìn)注冊(cè)制的背景下，資本市場(chǎng)將更加有效解決企業(yè)融資難、融資貴的問題，極大增強(qiáng)金融服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的能力。另一方面，注冊(cè)制并不意味著監(jiān)管部門不進(jìn)行審核，而是審核的內(nèi)容、形式和理念都較核準(zhǔn)制發(fā)生了實(shí)質(zhì)變化。
“相較于核準(zhǔn)制而言，注冊(cè)制市場(chǎng)化程度更高，充分發(fā)揮機(jī)構(gòu)投資者的定價(jià)能力，打破新股發(fā)行定價(jià)的限制，凸顯市場(chǎng)化定價(jià)的博弈功能，打破‘新股不敗’神話，讓市場(chǎng)主體回歸理性投資、價(jià)值投資。”
面對(duì)注冊(cè)制時(shí)代的機(jī)遇和挑戰(zhàn)，企業(yè)該如何應(yīng)對(duì)？華泰證券為企業(yè)發(fā)展總結(jié)了五個(gè)要點(diǎn)。
第一，結(jié)合自身特點(diǎn)選擇適當(dāng)?shù)娜谫Y方案。全面注冊(cè)制背景下，審核節(jié)奏進(jìn)一步加快，審核預(yù)期更為明確。同時(shí)新股發(fā)行定價(jià)機(jī)制的改變，新股破發(fā)的常態(tài)化，也會(huì)進(jìn)一步打消企業(yè)盲目選擇IPO的沖動(dòng)。企業(yè)可以通過引入專業(yè)人才或者聘請(qǐng)券商的方式，結(jié)合自身發(fā)展需要，提前規(guī)劃并選擇更為合適、可行的融資方案。
第二，更加注重自身發(fā)展?jié)摿ΑＷ?cè)制時(shí)代，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)將不再是能否上市的核心因素，投資者更關(guān)注未來發(fā)展空間、持續(xù)盈利能力。未來比上市更難的，是如何將股票以更好的價(jià)格賣出去。這不僅考驗(yàn)券商的定價(jià)承銷能力，更考驗(yàn)企業(yè)的核心價(jià)值和內(nèi)在稟賦。一個(gè)深耕用戶、擁有核心技術(shù)、更高科技屬性的企業(yè)，才是未來吸引券商、投資者的好企業(yè)。能否借助資本市場(chǎng)，進(jìn)一步提升發(fā)展?jié)摿?，才是企業(yè)成功與否的標(biāo)準(zhǔn)。
第三，牢固樹立規(guī)范意識(shí)。新《證券法》實(shí)施，系統(tǒng)完善了信息披露制度。注冊(cè)制到來，在充分信息披露的基礎(chǔ)上，監(jiān)管部門進(jìn)行合規(guī)性審核，不對(duì)企業(yè)盈利能力作出實(shí)質(zhì)性判斷。與之相對(duì)應(yīng)的，就是豐富監(jiān)管執(zhí)法手段，加大違法違規(guī)成本，以此來為以信息披露為核心的注冊(cè)制保駕護(hù)航。企業(yè)要充分認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)，牢固樹立規(guī)范運(yùn)作、守法經(jīng)營(yíng)的意識(shí)，實(shí)現(xiàn)長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。
第四，注重專業(yè)人才的引進(jìn)與培養(yǎng)。注冊(cè)制強(qiáng)調(diào)以信息披露為核心，信息披露既要“真實(shí)、準(zhǔn)確、完整”，也要“充分、一致、可理解”；強(qiáng)調(diào)發(fā)行人的信息披露第一責(zé)任人地位，壓實(shí)發(fā)行人的主體責(zé)任，投資者索賠的門檻也大大降低，未來因信息披露導(dǎo)致企業(yè)被索賠的現(xiàn)象恐將普遍存在。企業(yè)應(yīng)注重相關(guān)人才的引進(jìn)與培養(yǎng)，通過提高信息披露的質(zhì)量，幫助市場(chǎng)充分客觀認(rèn)識(shí)企業(yè)，進(jìn)而給予企業(yè)合理估值。
第五，正確認(rèn)識(shí)退市的意義。注冊(cè)制下，退市可能成為一種中性的選擇，是企業(yè)和資本市場(chǎng)雙向選擇的結(jié)果。企業(yè)需要考慮的，應(yīng)是如何讓市場(chǎng)給予自身一個(gè)合理的估值，如何利用資本市場(chǎng)做大做強(qiáng)。未來企業(yè)可能保持盈利，但因沒有成長(zhǎng)性，被投資者拋棄；也可能自身價(jià)值未得到體現(xiàn)、股價(jià)被嚴(yán)重低估，企業(yè)主動(dòng)退市，以較低的價(jià)格實(shí)現(xiàn)私有化，待時(shí)機(jī)成熟謀求再次上市。
解讀四、證券公司如何提升規(guī)范經(jīng)營(yíng)水平？
作為資本市場(chǎng)重要的參與者、服務(wù)者，證券公司在此次證券法修訂中被多處涉及。新《證券法》不僅為證券領(lǐng)域的行政監(jiān)管和司法裁判提供了堅(jiān)實(shí)的法律依據(jù)，也對(duì)證券公司規(guī)范經(jīng)營(yíng)提出更高要求。
為應(yīng)對(duì)新《證券法》的到來，以不斷提升金融服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)能力，建設(shè)規(guī)范化、市場(chǎng)化、科技化、國(guó)際化專業(yè)證券服務(wù)體系為目標(biāo)的東吳證券，已經(jīng)在多個(gè)業(yè)務(wù)條線做好準(zhǔn)備。
“新《證券法》不僅進(jìn)一步完善了證券市場(chǎng)基礎(chǔ)制度，為證券市場(chǎng)的全面深化改革提供了有力的法治保障，也從多個(gè)角度強(qiáng)化了證券公司的責(zé)任。”東吳證券相關(guān)負(fù)責(zé)人告訴新華日?qǐng)?bào)財(cái)經(jīng)客戶端。
其一，壓實(shí)承銷保薦“看門人”責(zé)任，對(duì)證券公司的核查把關(guān)義務(wù)提出更高要求。
新《證券法》完善了連帶賠償責(zé)任制度和過錯(cuò)推定原則的適用，使得證券公司在保薦、承銷業(yè)務(wù)中承擔(dān)民事責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)明顯上升。在發(fā)生虛假陳述情形時(shí)，證券公司必須“自證清白”，如舉證不足則認(rèn)定存在過錯(cuò)，將承擔(dān)連帶責(zé)任。
新《證券法》賦予投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)代表人地位，給投資者提供了一條簡(jiǎn)便有效的維權(quán)途徑，也使得證券公司面臨越來越多的訴訟和更加專業(yè)的訴訟對(duì)手。新《證券法》規(guī)定，投資者提起虛假陳述等證券民事賠償訴訟時(shí)，可以依法推選代表人進(jìn)行訴訟，投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可以接受投資者委托作為代表人參加訴訟，該條被業(yè)內(nèi)稱之為“中國(guó)式的集團(tuán)訴訟”的規(guī)定對(duì)證券公司的服務(wù)水平提出更高要求。
新《證券法》首次建立了先行賠付制度和強(qiáng)制調(diào)解制度。發(fā)行人因欺詐發(fā)行、虛假陳述或者其他重大違法行為給投資者造成損失的，證券公司可以委托投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)，就賠償事宜與受到損失的投資者達(dá)成協(xié)議，予以先行賠付。普通投資者與證券公司發(fā)生證券業(yè)務(wù)糾紛，普通投資者提出調(diào)解請(qǐng)求的，證券公司不得拒絕。以上規(guī)定不僅樹立了投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)在投資者維權(quán)和糾紛解決中的核心地位，也更加有利于維護(hù)投資者的權(quán)益。
其二，完善投資者保護(hù)制度，對(duì)證券公司的適當(dāng)性管理義務(wù)提出更高要求。
新《證券法》規(guī)定，證券公司向投資者銷售證券、提供服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定充分了解投資者相關(guān)信息；如實(shí)說明證券、服務(wù)的重要內(nèi)容，充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)；銷售、提供與投資者上述狀況相匹配的證券、服務(wù)。證券公司違反上述規(guī)定導(dǎo)致投資者損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
同時(shí)，就普通投資者與證券公司糾紛，規(guī)定舉證責(zé)任在證券公司，即明確證券公司過錯(cuò)推定責(zé)任。
隨著投資者保護(hù)制度的健全，證券公司的適當(dāng)性義務(wù)也具備了法律、行政法規(guī)、司法解釋和司法政策等一整套法律依據(jù)，司法審查標(biāo)準(zhǔn)更加清晰細(xì)致。
其三，明確受托管理人訴訟主體資格，對(duì)證券公司履行受托管理職責(zé)提出更高要求。
新《證券法》規(guī)定，債券發(fā)行人未能按期兌付債券本息的，債券受托管理人可以接受債券持有人的委托，以自己名義代表債券持有人提起、參加民事訴訟或者清算程序。該項(xiàng)規(guī)定以法律形式確立了受托管理人的訴訟主體資格地位，結(jié)合債券會(huì)議紀(jì)要的規(guī)定，將根本改變目前債券糾紛個(gè)別、分散管轄和審理的格局。此后的債券投資者維權(quán)訴訟主要通過債券受托管理人或者代表人起訴。
其四，大幅提升行政處罰力度，證券公司違法違規(guī)成本大幅增加。
本次修法，對(duì)證券公司涉及虛假陳述、欺詐發(fā)行、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、未履行投資者適當(dāng)性義務(wù)等各類違規(guī)經(jīng)營(yíng)、損害客戶利益的行為，都大幅提高了處罰力度，極大地提高了證券公司的違法違規(guī)成本。
東吳證券相關(guān)負(fù)責(zé)人強(qiáng)調(diào)，新《證券法》下，證券公司除了做好證券市場(chǎng)“看門人”，嚴(yán)格履行承銷保薦義務(wù)、核查把關(guān)審慎盡職；為專業(yè)投資者和普通投資者，提供差別化服務(wù)、充分揭示風(fēng)險(xiǎn)；還應(yīng)當(dāng)做好履職盡責(zé)的證據(jù)保留工作，按照監(jiān)管規(guī)則做好工作底稿，以書面、錄音錄像、電子證據(jù)等形式，留存適當(dāng)性義務(wù)的履行證據(jù)；同時(shí)，為債券承銷業(yè)務(wù)配備訴訟和破產(chǎn)領(lǐng)域的專業(yè)人才，保障債券違約后及時(shí)、妥善地進(jìn)行訴訟、參與破產(chǎn)程序，履行受托管理人的職責(zé)。
（來源：中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)網(wǎng)站）